物權(quán)法與擔(dān)保法的十處區(qū)別

物權(quán)法與擔(dān)保法的十處區(qū)別

物權(quán)法第一百七十八條 擔(dān)保法與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。

1、 擔(dān)保物權(quán)的定義

物權(quán)法；第一百七十條 擔(dān)保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，依法享有就擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，但法律另有規(guī)定的除外。
擔(dān)保法－抵押權(quán)：第三十三條 本法所稱抵押，是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)本法第三十四條所列財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。

物權(quán)法增加了當(dāng)事人可以約定發(fā)生擔(dān)保物權(quán)的情形的內(nèi)容，擴(kuò)展了行使擔(dān)保物權(quán)的條件，便于債權(quán)人行使權(quán)利。如此，在制作擔(dān)保物權(quán)合同時(shí)，可以將交叉違約情況列為實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形。

2、 區(qū)分物權(quán)合同和物權(quán)行為

物權(quán)法：
第十五條當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。
第十四條不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀模杂涊d于不動(dòng)產(chǎn)登記簿時(shí)發(fā)生效力。
第一百八十七條以本法第一百八十條第一款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。
第二百二十七條 以注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。
擔(dān)保法：
第四十一條 當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。
第七十九條 以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向其管理部門辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。

可以看出，在物權(quán)法中，擔(dān)保物權(quán)合同與擔(dān)保物權(quán)本身的效力已經(jīng)得到區(qū)分，二者可以分離，而非擔(dān)保法中的合一。在物權(quán)法下，擔(dān)保物權(quán)合同一般自合同成立時(shí)生效，而物權(quán)自登記時(shí)設(shè)立（在需要登記時(shí)）。


第二部分

3、 擔(dān)保物權(quán)與保證

物權(quán)法：
第一百七十六條被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒(méi)有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。
擔(dān)保法：
第二十八條 同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。
債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。
擔(dān)保法司法解釋：
第三十八條 同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以請(qǐng)求保證人或者物的擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍或者物的擔(dān)保的范圍沒(méi)有約定或者約定不明的，承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔(dān)保人清償其應(yīng)當(dāng)分擔(dān)的份額。

擔(dān)保法刻板地遵循了物權(quán)優(yōu)先的原則，卻限制了債權(quán)人的選擇權(quán)，將債權(quán)人置于不利地位。擔(dān)保法司法解釋試圖彌補(bǔ)這一錯(cuò)誤，然而這一規(guī)定并未能在實(shí)踐中得到法院良好的執(zhí)行。物權(quán)法將當(dāng)事人的約定置于最優(yōu)先的地位，尊重當(dāng)事人自治的權(quán)利，并再次賦予債權(quán)人選擇的權(quán)利。

4、 抵押財(cái)產(chǎn)的擴(kuò)展

物權(quán)法：
第一百八十條 債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財(cái)產(chǎn)可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附著物；
（二）建設(shè)用地使用權(quán)；
（三）以招標(biāo)、拍賣、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)；
（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（六）交通運(yùn)輸工具；
（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)。
抵押人可以將前款所列財(cái)產(chǎn)一并抵押。
擔(dān)保法：
第三十四條 下列財(cái)產(chǎn)可以抵押：
（一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；
（二）抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)；
（三）抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；
（四）抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)；
（五）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；
（六）依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn)。
抵押人可以將前款所列財(cái)產(chǎn)一并抵押。

最顯著的變化是，物權(quán)法所允許抵押的財(cái)產(chǎn)包括所有法律、行政法規(guī)未禁止抵押的財(cái)產(chǎn)，而擔(dān)保法所允許抵押的財(cái)產(chǎn)是依法可以抵押的財(cái)產(chǎn)。法律本身，應(yīng)該是個(gè)自下而上的東西，而非自上而下的玩意。法，總是與自由在一起的。看起來(lái)，在對(duì)法的本質(zhì)的理解上，已經(jīng)進(jìn)了一大步。

5、 承認(rèn)浮動(dòng)擔(dān)保

物權(quán)法：
第一百八十一條經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)的動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。

擔(dān)保法未承認(rèn)浮動(dòng)擔(dān)保。物權(quán)法在此又是一大進(jìn)步，并且，未將適用范圍僅僅限定于公司法人上，合伙、個(gè)體戶也可以享受。

浮動(dòng)擔(dān)保物權(quán)的行使，是以破產(chǎn)清算制度為依靠的。因此，梁慧星教授對(duì)物權(quán)法此條持有異議。破產(chǎn)法的通過(guò)與施行，在一定程度上有了彌補(bǔ)，只是仍然有不足之處。

6、 房產(chǎn)地產(chǎn)統(tǒng)一抵押

物權(quán)法：
第一百八十二條以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。
抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財(cái)產(chǎn)視為一并抵押。
擔(dān)保法：
第三十六條 以依法取得的國(guó)有土地上的房屋抵押的，該房屋占用范圍內(nèi)的國(guó)有土地使用權(quán)同時(shí)抵押。
以出讓方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)抵押的，應(yīng)當(dāng)將抵押時(shí)該國(guó)有土地上的房屋同時(shí)抵押。
鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時(shí)抵押。

在集體建設(shè)土地使用權(quán)上，二者規(guī)定一致。在一般的房地產(chǎn)抵押上，物權(quán)法的規(guī)定比較全面。

物權(quán)法的改進(jìn)體現(xiàn)在兩點(diǎn)：
（1）規(guī)定了房地產(chǎn)統(tǒng)一登記制度，見(jiàn)第十條：不動(dòng)產(chǎn)登記，由不動(dòng)產(chǎn)所在地的登記機(jī)構(gòu)辦理。國(guó)家對(duì)不動(dòng)產(chǎn)實(shí)行統(tǒng)一登記制度。
（2）第182條第2款的規(guī)定：抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財(cái)產(chǎn)視為一并抵押。

兩個(gè)法條相結(jié)合，可以杜絕之前房產(chǎn)、土地分開(kāi)登記造成的混亂。在擔(dān)保法下的現(xiàn)實(shí)中，房產(chǎn)、土地分別抵押給不同的債權(quán)人，給債權(quán)的行使造成了很大的麻煩。

7、 行使擔(dān)保物權(quán)的時(shí)限

物權(quán)法：
第二百零二條抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護(hù)。
擔(dān)保法
第十二條第二款 擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的訴訟時(shí)效結(jié)束后，擔(dān)保權(quán)人在訴訟時(shí)效結(jié)束后的二年內(nèi)行使擔(dān)保物權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

物權(quán)法所規(guī)定的行使擔(dān)保物權(quán)的期限，為主債權(quán)的訴訟時(shí)效期間，亦即債權(quán)人應(yīng)該在對(duì)主債權(quán)提起訴訟時(shí)同時(shí)要求實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。該等規(guī)定短于擔(dān)保法所規(guī)定的主債權(quán)訴訟時(shí)效結(jié)束后兩年內(nèi)。

8、 最高額抵押主債權(quán)的確定

物權(quán)法
第二百零六條 有下列情形之一的，抵押權(quán)人的債權(quán)確定：
（一）約定的債權(quán)確定期間屆滿；
（二）沒(méi)有約定債權(quán)確定期間或者約定不明確，抵押權(quán)人或者抵押人自最高額抵押權(quán)設(shè)立之日起滿二年后請(qǐng)求確定債權(quán)；
（三）新的債權(quán)不可能發(fā)生；
（四）抵押財(cái)產(chǎn)被查封、扣押；
（五）債務(wù)人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷；
（六）法律規(guī)定債權(quán)確定的其他情形。

而擔(dān)保法對(duì)此未涉及及其司法解釋僅有少量涉及。
擔(dān)保法司法解釋：
第八十一條 最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)范圍，不包括抵押物因財(cái)產(chǎn)保全或者執(zhí)行程序被查封后或債務(wù)人、抵押人破產(chǎn)后發(fā)生的債權(quán)。

9、 權(quán)利質(zhì)押登記

物權(quán)法：
第二百二十四條 以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時(shí)設(shè)立；沒(méi)有權(quán)利憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。
第二百二十六條 以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。
第二百二十七條 以注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。
第二百二十八條 以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。
擔(dān)保法：
第七十八條 以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。……以有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊(cè)之日起生效。
第七十九條 以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向其管理部門辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。

物權(quán)法關(guān)于權(quán)利質(zhì)押登記的規(guī)定遠(yuǎn)較擔(dān)保法全面。其中，明確了普通公司股權(quán)質(zhì)押以工商行政管理部門登記為準(zhǔn)，取消了擔(dān)保法記載于股東名冊(cè)的規(guī)定，在客觀上有公示的效果。

值得一提的是，物權(quán)法對(duì)應(yīng)收帳款出質(zhì)的登記做了規(guī)定，對(duì)金融機(jī)構(gòu)開(kāi)展保理業(yè)務(wù)大為方便。

10、 關(guān)于留置權(quán)的范圍

物權(quán)法：
第二百三十條債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，并有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。
第二百三十一條債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。
擔(dān)保法：
第八十四條 因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。
法律規(guī)定可以留置的其他合同，適用前款規(guī)定。
當(dāng)事人可以在合同中約定不得留置的物。

物權(quán)法擴(kuò)展了留置權(quán)的范圍，將其擴(kuò)展至一切債權(quán)人合法占有債務(wù)人動(dòng)產(chǎn)的場(chǎng)合（企業(yè)之間），僅在涉及自然人時(shí)限定動(dòng)產(chǎn)與債權(quán)應(yīng)屬于同一法律關(guān)系。而在擔(dān)保法下，僅保管、運(yùn)輸、加工承攬三種情況，這與紛繁復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)顯然并不相稱，不利于對(duì)債權(quán)人的保護(hù)。



此外，在登記制度上，物權(quán)法比現(xiàn)行制度大為簡(jiǎn)化，并限制登記機(jī)構(gòu)利用職權(quán)之便設(shè)置令當(dāng)事人十分厭惡卻又無(wú)可奈何的障礙，比如不動(dòng)產(chǎn)評(píng)估。在擔(dān)保法下，登記機(jī)構(gòu)常引用第三十五條的規(guī)定要求當(dāng)事人提供評(píng)估報(bào)告，并限制登記的債權(quán)不得超過(guò)不動(dòng)產(chǎn)的評(píng)估價(jià)值。而為令債權(quán)得到充分的保障，債權(quán)人常常不得不設(shè)法將抵押物評(píng)估價(jià)值抬高。物權(quán)法在這點(diǎn)上，可謂做了件小功德。

物權(quán)法：
第十條 不動(dòng)產(chǎn)登記，由不動(dòng)產(chǎn)所在地的登記機(jī)構(gòu)辦理。
國(guó)家對(duì)不動(dòng)產(chǎn)實(shí)行統(tǒng)一登記制度。統(tǒng)一登記的范圍、登記機(jī)構(gòu)和登記辦法，由法律、行政法規(guī)規(guī)定。
第十二條 登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：
（一）查驗(yàn)申請(qǐng)人提供的權(quán)屬證明和其他必要材料；
（二）就有關(guān)登記事項(xiàng)詢問(wèn)申請(qǐng)人；
（三）如實(shí)、及時(shí)登記有關(guān)事項(xiàng)；
（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他職責(zé)。
申請(qǐng)登記的不動(dòng)產(chǎn)的有關(guān)情況需要進(jìn)一步證明的，登記機(jī)構(gòu)可以要求申請(qǐng)人補(bǔ)充材料，必要時(shí)可以實(shí)地查看。
第十三條 登記機(jī)構(gòu)不得有下列行為：
（一）要求對(duì)不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估；
（二）以年檢等名義進(jìn)行重復(fù)登記；
（三）超出登記職責(zé)范圍的其他行為。
擔(dān)保法：
第三十五條 抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出其抵押物的價(jià)值。
財(cái)產(chǎn)抵押后，該財(cái)產(chǎn)的價(jià)值大于所擔(dān)保債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。